【題記】《刑法修正案（九）》生效已經(jīng)半月，但是，人們關注的貪污、受賄罪的具體標準，并沒有隨著“刑九”的生效而出臺，各地法院對于職務犯罪案件的審理還在觀望中。我也幾乎每天都會接到類似詢問貪污、受賄罪具體標準的咨詢。
這次我們有幸摘錄到最高人民法院刑二庭的法官劉為波就貪污、受賄罪“數(shù)額+情節(jié)”的判罰問題進行的解釋。也算是在兩高具體司法解釋出臺之前的一個前奏吧。
刑九第四十四條至第四十九條共用了6個條文來對貪污賄賂罪的相關規(guī)定進行調整，可謂是濃墨重筆。內容主要集中在貪污賄賂罪刑罰體系的完善上，富含深意、不乏新意，是我國反腐敗法律制度建設的一次極大推進，對于適應社會發(fā)展變化、充分運用刑事手段有效懲治腐敗犯罪有著重要意義。同時，在刑罰觀念、制度理解和條文適用等各個方面均有諸多值得深入探討的地方。
貪污、受賄罪“數(shù)額+情節(jié)”如何把握
貪污、受賄罪的定罪處罰標準，《刑九》主要作了兩個調整：一是取消貪污、受賄罪定罪處罰的具體數(shù)額規(guī)定，代之以數(shù)額較大、巨大、特別巨大這樣較為原則的規(guī)定，具體的數(shù)額標準交由司法機關根據(jù)案件的具體情況掌握，或者“兩高”制定司法解釋予以確定。二是改變單純“計贓論罰”的做法，代之以“數(shù)額+情節(jié)”的規(guī)定，突出數(shù)額之外其他情節(jié)在定罪量刑中的作用。這兩個調整的重要性在于，可以從根本上解決當前司法中嚴重存在的罪刑失衡問題。
罪刑失衡，集中體現(xiàn)在兩個方面：一是重刑集聚、輕罪重罰。原《刑法》規(guī)定貪污、受賄十萬元以上就應當判處十年有期徒刑以上刑罰，隨著實踐中大數(shù)額貪污、受賄案件的不斷增多，刑罰細分受到嚴重抑制，十萬元以下的可能是一萬元1年，十萬元以上的則可能是一百萬元甚至數(shù)百萬元1年，貪污、受賄十萬元和數(shù)百萬元在判罰上并無實質性不同，輕罪重判問題突出。二是唯數(shù)額論，輕重失衡。影響貪污、受賄罪的定罪量刑情節(jié)很多，片面地計贓論罰，有從輕情節(jié)的刑罰下不來，有從重情節(jié)的刑罰上不去，罪刑嚴重不匹配。
《刑九》調整正是基于這兩方面問題展開的，具有直接針對性。立法修訂不易，司法中貫徹到位、用足用好更難，修訂后貪污、受賄罪定罪量刑的數(shù)額標準和情節(jié)標準的實踐把握，復雜而棘手，是一個需要認真對待的問題。
數(shù)額標準的把握《刑九》區(qū)分“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”確定了三年有期徒刑以下刑罰、三年至十年有期徒刑、十年有期徒刑以上刑罰三個量刑檔。盡管立法上同時作了從寬處罰的規(guī)定以此弱化犯罪數(shù)額與定罪量刑之間的剛性關系，但犯罪數(shù)額之于貪污、受賄罪定罪量刑的基礎性意義無可置疑。對于數(shù)額標準的具體把握，筆者認為需要重點注意以下的問題：
1、數(shù)額標準是否因地而異。一種意見認為，考慮到地方發(fā)展不均衡的特點，各地可以借鑒盜竊、詐騙罪等財產(chǎn)犯罪的做法，根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展水平自行確定具體數(shù)額標準。筆者不贊成這一意見。主要理由如下：第一，盜竊、詐騙等普通財產(chǎn)犯罪的危害性與一地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展狀況和群眾感知程度直接相關，而貪污、受賄犯罪屬于妨害國家公權力的犯罪，國家公權力理當統(tǒng)一行使，也不因地區(qū)發(fā)達程度而有高低貴賤之別；第二，國家工作人員尤其是較高級別的國家工作人員跨地區(qū)交流任職較為普遍，各地量刑標準不一將導致個案量刑標準適用上的無所適從，不僅影響到量刑公平公正，還將給指定管轄工作的正常開展帶來不必要的麻煩。
2、貪污、受賄罪起刑點數(shù)額即“數(shù)額較大”的標準是否上提。一種意見認為，從反腐敗全局高度，充分考慮社會輿情、增強人民群眾對黨和政府解決推進反腐敗工作信心的角度，以及嚴密刑事法網(wǎng)的需要，現(xiàn)行的五千元起刑點數(shù)額應當維持不變。本著實事求是的立場，筆者認為，當前形勢下有條件也有必要對貪污、受賄犯罪的入罪數(shù)額標準進行適當上調，綜合以下因素，將入罪數(shù)額標準上調至二萬元至三萬元這一區(qū)間是較為妥當?shù)模旱谝?，根?jù)經(jīng)濟社會的發(fā)展變化提高貪污、受賄犯罪起刑點數(shù)額標準有先例可循。1988年《全國人大常委會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》對貪污罪設置的起刑點是二千元，10年后1997年《刑法》修訂時，將該標準調整為五千元。五千元的數(shù)額標準現(xiàn)已適用18年，人均GDP自1997年至2014年增長了6.25倍，適度提高數(shù)額標準有其客觀社會基礎。第二，從近年來的司法2.實踐看，貪污、受賄數(shù)額在一萬元左右受到刑事追訴的案件極為少見。從實際受到刑事追究的貪污、受賄案件看，數(shù)額低于二萬元的主要是因為其他犯罪牽連出來的，且多被判處免予刑事處罰。事實上，過去一些年，一些地方已經(jīng)或明或暗地對五千元的起刑點數(shù)額標準作了程度不同的上浮處理。第三，零容忍不意味著零刑事門檻。懲治腐敗在刑罰之外還有黨紀處分、行政處分。對數(shù)額不滿二萬元或者三萬元且無其他嚴重情節(jié)的貪污、受賄行為予以黨紀處分、行政處分，可以為黨紀處分、行政處罰預留出必要的空間，有利于體現(xiàn)黨紀嚴于國法、黨紀挺在刑法之前的反腐策略和寬嚴相濟刑事政策，突出刑事打擊重點，增進刑事處罰的確定性、公平性與嚴肅性。
3、如何把握數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大的標準?；谝韵略?，筆者認為，巨大、特別巨大的具體數(shù)額可以再行研究，但認定標準必須大幅提高：第一，大幅拉開不同量刑檔的數(shù)額級差，符合《刑九》的修訂精神。如前所述，貪污、受賄案件量刑實踐當中長期存在罪刑失衡、重刑集聚現(xiàn)象，其中最為重要的原因是十萬元判處十年有期徒刑以上刑罰這個數(shù)額杠桿壓得太低。將十年有期徒刑以上刑罰的數(shù)額標準大幅提高，為十年有期徒刑以下刑罰留出盡可能大的數(shù)額空間，是解決這一問題的不二之選。第二，大幅提高數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大的認定標準，將有助于促進自首等量刑情節(jié)司法認定的嚴肅性。自首等從寬情節(jié)認定過多過濫，是職務犯罪案件較為突出的一個問題，究其原因，其中不乏系為了個案量刑需要而作出的無奈之舉。隨著重刑標準的上提，量刑空間的增大，這一問題將有望根本性好轉
其他情節(jié)的把握《刑九》改變過去單純計贓論罰的做法，代之以“數(shù)額+情節(jié)”，這一做法突出了其他量刑情節(jié)在貪污罪定罪處罰中的地位和作用，有利于實現(xiàn)罪刑相當、也是科學立法的具體體現(xiàn)。探討貪污、受賄罪的其他情節(jié)，有兩個基礎性問題需要引起注意：一是情節(jié)與數(shù)額是否需要掛鉤。單從《刑法》關于“數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)”“數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)”的文字表述來看，情節(jié)似可以完全獨立于數(shù)額，情節(jié)輕重的判斷可以不依賴于數(shù)額大小。但是，考慮到犯罪數(shù)額在貪污、受賄犯罪定罪處罰中所具有的基礎性作用，以及其他情節(jié)嚴重程度難以量化，僅根據(jù)情節(jié)決定刑罰可能出現(xiàn)數(shù)額較小卻判處過重刑罰的罪刑不相稱問題，同時也為了防止量刑上的隨意性，有必要借鑒以往有關侵財犯罪司法解釋的做法，采用情節(jié)與數(shù)額相結合的做法，比如，具備一定情節(jié)，數(shù)額標準將減半掌握。二是如何甄別取舍情節(jié)。影響案件量刑的情節(jié)很多，盡管前述強調情節(jié)輕重的判斷要求兼顧數(shù)額，但在具體情節(jié)的甄別和確定上仍有必要秉持極其嚴格、審慎的立場，適于作為定罪量刑的必須是那些能夠體現(xiàn)犯罪特點、對于定罪量刑具有重要性的情節(jié)。因為，在減半掌握數(shù)額標準的情況下，情節(jié)在定罪量刑中的占比是極重的。比如，如確定數(shù)額特別巨大的標準是一百萬元，那么具有相應情節(jié)的情況下，數(shù)額只要滿五十萬元就應當在十年以上判處刑罰。
對于貪污罪其他定罪量刑情節(jié)的具體把握，可以考慮四種情形：一是曾因貪污、受賄受過黨紀、行政處分或者刑事追究的。這是基于行為人特定的人身危險性而提出的，具有作案前科受過處理仍不改正，說明行為人主觀惡性大，需要科以更為嚴重的懲罰以收特殊預防之效。二是贓款贓物用于非法活動的。這是基于兩次違法行為的特殊危害性而提出的，貪污后進而將贓款贓物用于非法活動，明顯具有更為嚴重的危害性。三是拒不交待贓款贓物去向，致使贓款贓物無法追繳的。這是綜合行為人認罪悔罪態(tài)度和損害后果而提出的，不同于客觀原因不能追繳，因行為人拒絕配合致使贓款贓物無法追繳的，不僅損失后果不能依法挽回，而且反映出行為人毫無認罪悔罪之態(tài)度。四是貪污救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的。這是基于犯罪行為特定危害性而提出的，貪污特定款物較一般款物具有更為嚴重的危害性，一直也是刑事打擊的重點。
對于受賄罪其他定罪量刑情節(jié)的具體把握，除了前述前三種情形之外，可以重點考慮以下兩種情形：
一是多次索賄的。設定為“多次索賄”，主要是有兩方面的考慮：一方面，強拿硬要、主動索要較之于被動收受，其主觀惡性和社會影響惡劣程度顯然均要重于后者，將索賄作為量刑情節(jié)，具有合理性和針對性。另一方面，索賄是《刑法》明確規(guī)定的從重情節(jié)，這是解決的加重情節(jié)，加以“多次”限定，可以較好地體現(xiàn)兩者程度之差異。
二是為他人謀取不正當利益，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失的。受賄罪以“為他人謀取利益”為法定要件，但是否實際為他人謀取利益、所欲謀取的利益正當與否均不影響受賄罪的認定。從損害結果的角度，受賄罪存在三種情形，分別是：收受財物后未實施相關職務行為；收受財物后正常履職；收受財物后違法行使職權為他人謀取不正當利益。前兩種情形一般不會造成具體的損失后果，第三種情形則直接以妨害公權力正當行使、損害國家或者他人利益為交換條件，具有明顯更為嚴重的危害性，理應從嚴懲處。
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楊承富律師，1970年出生,漢族,貴州省遵義市人,畢業(yè)于西南政法大學，中國政法大學民商法學碩士、民商法學博士，從1994年開始從事刑辯工作至今?，F(xiàn)為北京市京師律師事務所合伙人律師,商事犯罪法律事務部主任，北京市律師協(xié)會商事犯罪預防與辯護專業(yè)委員會委員、北京師范大學中國企業(yè)家刑事風險防控（北京）中心核心成員，中華全國律師協(xié)會會員，北京市京師律師事務所資深律師,長期從事刑事辯護業(yè)務和法律顧問業(yè)務，法學功底雄厚,為人正直,有較強的責任心和業(yè)務能力。
單位：北京市京師律師事務所
職務：商事犯罪預防與辯護事務部主任、合伙人律師
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業(yè)務范圍：重大刑事訴訟辯護、重大商事訴訟與仲裁與代理、公司及政府常年法律顧問。
擅長領域：商事犯罪、企業(yè)家犯罪，
現(xiàn)保留判決書的刑事案件如下（占總量的20%，80%移交案卷未留存）：
1、姚洪愛過失致人重傷（非法行醫(yī)），仁懷市人民檢察院二00四年二月十八日仁檢刑不訴【2004】02號不起訴決定書。
2、許寧故意傷害罪，遵義市紅花崗區(qū)人民檢察院二00一年八月二十三日檢不訴（2001）第34號不起訴決定書。
3、大連寶福倫商貿有限公司涉嫌走私普通貨物罪（涉嫌偷逃稅款78635233.51元人民幣），遼寧省大連市人民檢察院二0一三年十一月二十九日大檢刑不訴【2013】35號不起訴決定書。
4、陳林涉嫌涉嫌走私普通貨物罪（涉嫌偷逃稅款78635233.51元人民幣），遼寧省大連市人民檢察院二0一三年十一月二十九日大檢刑不訴【2013】36號不起訴決定書。
5、張登陽抽逃出資罪（金額1140萬，免于刑事處罰），貴州省金沙縣人民法院二0一二年四月二十五日（2011）黔金刑初字第107號刑事判決書。
6、何光琴聚眾斗毆罪（判處有期徒刑1年，緩刑1年，其他被告死緩、1年以上有期徒刑），貴州省遵義市中級人民法院二00九年十一月五日（2009）遵市法刑一初字第70號刑事判決書。
7、蒲庭武詐騙罪（判處有期徒刑三年，緩刑五年），遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00二年一月十七日（2002）紅刑一初字第130號刑事判決書。
8、金燦盜竊罪（判處有期徒刑三年，緩刑三年），貴州省遵義縣人民法院二0一0年三月七日（2011）遵縣法刑初字第090號刑事判決書。
9、鐘立權拒不執(zhí)行判決裁定罪（判處有期徒刑6個月，緩刑1年），貴州省遵義縣人民法院二00四年三月二十三日（2004）遵縣刑初字第54號刑事判決書。
10、楊勝炯非法買賣爆炸物罪（判出有期徒刑三年緩期執(zhí)行三年），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00三年六月五日（2003）紅刑初字第366號刑事判決書。
11、孫濤搶劫罪（判處5年有期徒刑；其他被告2個死刑、1個死緩、1個十年），貴州省遵義市中級人民法院二00九年十一月十日（2009）遵市法刑二初字第17號刑事附帶民事判決書。
12、葉顯洪搶劫罪（判處有期徒刑7個月），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00三年八月二十四日（2003）紅刑初字第575號刑事判決書。
13、鄧有剛合同詐騙罪（有期徒刑1年，其余被告分別被判3、4、5、7、12年），貴州省遵義市中級人民法院二00二年十一月二十六日（2002）遵市法刑二初字第43號刑事判決書。
14、謝幫仙容留、介紹賣淫罪（判決有期徒刑6個月，同案被告判刑7年），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00二年十二月二十日（2002）紅刑初字第783號刑事判決書。
15、吳貴海盜竊罪（判處拘役5個月），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00四年十月二十日（2004）紅刑初字第648號刑事判決書。
16、付國東販賣毒品罪（判處刑有期徒刑7個月），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00二年二月六日（2002）紅刑一初字第788號刑事判決書。
17、白麗杰非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪（判處有期徒刑10個月），北京市東城區(qū)人民法院二0一四年五月二十日（2014）東刑初字第481號刑事判決書。
18、張俊星故意傷害罪（判處有期徒刑1年），北京市朝陽區(qū)人民法院二0一四年八月五日（2014）朝刑初字第2181號刑事判決書。
19、譚小波搶劫案（判處有期徒刑1年），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二0一0年七月二十八日（2010）紅少刑初字第73號刑事判決書。
20、邱生富尋釁滋事罪（判處拘役5個月），貴州省遵義縣人民法院二000年九月六日（2000）遵縣刑初字第283號刑事附帶民事判決書
21、盧明財搶奪罪、盜竊罪（數(shù)罪并罰判處有期徒刑2年），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00一年元月十八日（2001）紅刑少初字第02號刑事判決書。
22、代理附帶民事訴訟被告遵義縣茍江鎮(zhèn)中學與附帶民事訴訟原告人湯鵬故意傷害罪刑事附帶民事案（勝訴，不承擔責任），貴州省遵義縣人民法院二00五年一月十八日（2005）遵縣刑初字第49號刑事附帶民事判決書。
23、明下政購買假幣罪（判處有期徒刑十五年），貴州省遵義市中級人民法院二0一一年十二月七日（2011）遵市法刑二初字第18號刑事判決書。
24、陸正才貪污罪、挪用公款罪（判處有期徒刑8年），貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二000年十一月二十九日（2000）紅刑二初字第34號刑事判決書。
25、陳侃犯組織、領導黑社會性質組織罪、故意傷害罪、敲詐勒索罪、開設賭場罪、窩藏罪、非法拘禁罪（判處有期徒刑17年），貴州省遵義市匯川區(qū)人民法院二00九年十月十三日（2009）匯刑初字第150號刑事判決書。
26、王磊銷售假冒注冊商標的商品罪（判處有期徒刑4年），貴州省仁懷市人民法院二0一一年三月十日（2011）仁刑初字第6號刑事判決書。
27、汪剛販賣毒品罪（判處無期徒刑），貴州省遵義市中級人民法院二0一一年八月三日（2011）遵市法刑一初字第58號刑事判決書。
28、張華故意傷害罪（判處有期徒刑14年），貴州省遵義市中級人民法院二00八年九月九日（2008）遵市法刑二初字第18號刑事判決書。
29、徐福全犯受賄罪（上訴由4年減為3年，減刑1年），貴州省遵義市中級人民法院二00一年五月十七日（2001）遵刑經(jīng)終字第33號刑事判決書。
30、李庭庭強奸罪，遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00八年三月四日（2008）紅刑初字第208號刑事判決書（判處有期徒刑8年）；遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00八年七月十五日（2008）紅刑初字第343號刑事判決書（判處有期徒刑8年）。
31、附帶民事訴訟被告人許寧與唱和平故意傷害罪一案（判決駁回），遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00一年十月二十五日（2001）紅刑一初字第579號刑事附帶民事判決書。
32、康后裔故意傷害罪（判處有期徒刑7年），遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00二年四月十日（2002）紅刑一初字第125號刑事附帶民事判決書。
33、曾廷江搶劫罪（判處有期徒刑6年），遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00一年七月五日（2001）紅刑一初字第313號刑事附帶民事判決書。
34、劉朝義故意傷害罪（判處有期徒刑3年），遵義縣人民法院一九九九年七月八日（1999）遵縣刑初字第135號刑事附帶民事判決書。
35、李昌貴故意殺人罪（判處死刑），貴州省遵義市中級人民法院二00四年八月四日（2004）遵市法刑一初字第36號刑事附帶民事判決書。貴州省高級人民法院二00四年十二月二十三日（2004）黔高刑一終字第503號刑事附帶民事判決書。（改判無期，送達途中收回判決維持死刑原判）。
36、貴州省遵義縣人民檢察院辦理的劉代富挪用資金、貪污案；貴州省遵義市匯川區(qū)人民檢察院審查起訴的王瑜合同詐騙罪案件；北京海淀檢察院審查起訴的趙某虛開增值稅專用發(fā)票案，均作出不起訴處理。
37、北京市朝陽區(qū)人民檢察院郭玉星過失致人死亡案（不批捕釋放）。
38、貴州省高級人民法院審理的葉洪財拐賣婦女兒童案死刑復核指定辯護，死刑復核改判為無期徒刑。
39、北京通州法院尚未審結的張明浩過失致人死亡一案，均作無罪辯護，法院庭后被迫延期審理，均取得非常好的效果。
40、山東省濱州市濱城區(qū)人民法院尚未審結的企業(yè)家蔡新志涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票、用于抵扣稅款發(fā)票罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪、信用卡詐騙罪、挪用資金罪一案，法院庭后被迫延期審理，均取得非常好的效果。
行政案件：
1、代理貴陽中院審理的遵義市紅花崗區(qū)商務局訴貴州省人民政府行政不作為案，貴陽中院判決貴州省人民政府撤銷“不予受理通知書”并判決限期履行具體行政行為；
2、代理貴陽中院審理的遵義市紅花崗區(qū)糧食局訴遵義市人民政府撤銷國有土地使用權證案，貴陽中院判決撤銷其頒證行為；
3、代理遵義市紅花崗區(qū)人民法院審理的遵義市紅花崗區(qū)糧食局訴遵義市房管局撤銷六個房產(chǎn)證案，均判決撤銷房管局的頒證行為；
4、代理北京市第一中級人民法院審理的大眾速騰車主狀告國家質檢總局政府信息公開等等。
經(jīng)濟案件：
1、代理遵義市紅匯川區(qū)人民法院審理的原告趙呸榮訴貴州四海進口汽配行產(chǎn)品質量糾紛案，中央電視臺、地方電視臺對該案進行跟蹤報道和專題采訪；
2、代理遵義市供銷社申請執(zhí)行遵義市二建司案件，涉案遵義中級法院中院三名法官、高院兩名法官和遵義市建委相關負責二人鋃鐺入獄。等等數(shù)佰余件。
執(zhí)業(yè)感言：刑辯工作是良心活，很多被告人可能被判處十年以上的案件，只要我們投入其他律師五倍或十倍的工作量，案件最終被判處緩刑、免除、無罪、不起訴或者三年以下案件的比比皆是！
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楊承富律師：：博士，從2000從事律師工作已滿18年，辦理案件上千余件，現(xiàn)為北京市京師律師事務所企業(yè)家犯罪業(yè)務部主任律師，北京市律師協(xié)會會員、中華全國律師協(xié)會會員，中國法學會會員。 所獲榮譽：本人 擅長辦理重大刑事辯護案件、死刑復核案件,所辦刑事案件曾被黨刊《新華社》、央視《新聞1+1》、《焦點訪談》、CCTV-12《法律講堂》等眾多全國性權威媒體報道
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