違約責任的認定是建設工程施工合同案件的核心，發(fā)包人違約主要表現(xiàn)為拖延結算、逾期支付工程款等，承包人違約主要表現(xiàn)為工期違約、工程質(zhì)量違約等。由于立法上對建設工程施工合同違約行為的認定、違約責任的承擔規(guī)定較為簡單，而實踐中違約形態(tài)較為復雜，導致司法適用較為困難。
一、關于工期順延的認定
發(fā)包人主張承包人工期違約，承包人往往抗辯具有工期順延的情形，對于符合何種條件才能順延工期，應當根據(jù)合同的約定。合同沒有規(guī)定或規(guī)定不明時，一般對于不可歸責于承包人的事由、因氣候因素并經(jīng)建設主管部門認可的、固定假期等造成的延誤可以不計入工期事項。英美法的法院對于承包人工期順延比較嚴格，因為合同約定了需按固定時間完成。但英美法的一項基本原則是合同的任何一方都無權阻礙或延遲他人的履行，否則無權要求對方在合同期限內(nèi)完成工作。國際顧問工程師聯(lián)合會制定的FIDIC施工合同條件第8.4條作出了相同的規(guī)定。
因此，對于因發(fā)包人拖欠預付款、進度款、遲延提供施工圖紙、場地、原材料、變更設計等行為導致工期延誤的，可以根據(jù)施工過程中形成的簽證確認。承包人未取得工程順延的簽證確認，但提供的工程聯(lián)系單、工期延長報審表等證據(jù)證明其在合同約定的辦理期限內(nèi)向發(fā)包人主張過工期延期，或者發(fā)包人的上述行為確實影響施工進度的，法院可以合理支持工期順延的請求。
二、關于工程款未定情形下逾期付款違約金問題
工程款結算金額的確定是工程款給付的前提。在合同同時約定工程款金額確定方式與給付工程款期限的情形下，如給付期間屆滿，而工程款數(shù)額尚未按約定方式確定時，承包人能否以超過約定給付期限主張逾期違約金？
筆者認為，此時宜從探究當事人真意出發(fā)，根據(jù)《合同法》第125條規(guī)定的體系解釋原則，兩者結合起來可理解為雙方已約定將工程款結算金額確定時間作為確定工程款給付期日及給付期間起點的依據(jù)。因此，工程款結算金額不明時，除因發(fā)包人的原因導致逾期結算工程款外，承包人不能以超過約定給付期限為由主張逾期違約金。
三、關于建設工程施工合同解除后能否主張違約責任的問題
關于建設工程施工合同解除與違約條款的適用問題存在兩種觀點，否定說認為合同解除導致合同關系歸于消滅，故合同解除的法律后果不表現(xiàn)為違約責任，而是返還不當?shù)美?、賠償損失等形式的民事責任?？隙ㄕf認為當事人一方因對方違約要求解除合同，同時又要求違約方按照合同中約定的違約金條款承擔違約責任的，人民法院應當支持。當事人協(xié)議解除合同的，對已發(fā)生的違約行為的處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。
筆者認為，除當事人另有約定外，解除合同后仍可主張違約責任。理由如下。
一、《合同法》第97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。違約金條款可以解釋為“其他補救措施”而與解除權并存。結合《合同法》第98條規(guī)定，合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力，故解除合同與違約金條款可以并存。
二、最高人民法院《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第114條第2款的規(guī)定處理。《合同法》第174條規(guī)定，法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關規(guī)定。建設工程施工合同和承攬合同對此沒有規(guī)定，故亦可參照適用買賣合同的規(guī)定。
三、2013年《建設工程施工合同（示范文本）》在發(fā)包人違約解除合同和承包人違約解除合同的后果均規(guī)定了應支付違約金，在專用條款沒有特別規(guī)定的情形下，兩者可以并存。
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