2011年6月中旬，阿里巴巴集團(tuán)將支付寶的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給馬云控股的另一家中國內(nèi)資公司，這一事件被稱之為“支付寶”事件。

“協(xié)議控制”又稱可變利益實(shí)體(Variable Interest Entities；VIEs)，指企業(yè)所擁有的實(shí)際或潛在的經(jīng)濟(jì)來源，但是企業(yè)本身對(duì)此利益實(shí)體并無完全的控制權(quán)，此利益實(shí)體系指合法經(jīng)營的公司、企業(yè)或投資。其模式源自新浪網(wǎng)納斯達(dá)克上市時(shí)所創(chuàng)造，后被普遍運(yùn)用于互聯(lián)網(wǎng)、出版等“外資禁入”行業(yè)的企業(yè)境外紅籌上市，由于其不涉及對(duì)境內(nèi)權(quán)益的收購，在十號(hào)文生效的背景下，這種紅籌模式逐漸被其他“非外資禁入”行業(yè)的企業(yè)所采用，以規(guī)避關(guān)聯(lián)并購審批。

“協(xié)議控制”模式也被稱為“新浪模式”，緣于該模式在新浪網(wǎng)境外紅籌上市時(shí)首開先河。當(dāng)時(shí)，新浪網(wǎng)也打算采用普通的紅籌模式上市，即：實(shí)際控制人在境外設(shè)立離岸公司，然后實(shí)際控制人通過離岸公司，反向收購境內(nèi)的經(jīng)營實(shí)體公司，從而將境內(nèi)權(quán)益轉(zhuǎn)移至境外，之后再由境外離岸公司申請(qǐng)?jiān)诰惩饽匙C券交易所上市。

一些公司在融資或上市時(shí)，為了規(guī)避中國政府對(duì)于外資的限制或禁止，采用“協(xié)議控制”的形式，達(dá)到融資或上市的目的。其出發(fā)點(diǎn)和目的是為了規(guī)避中國的法律法規(guī)，其合法性不用質(zhì)疑的。

依據(jù)我國《民法通則》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定，規(guī)避法律的民事行為包括以合法形式掩蓋非法目的的民事行為，它表現(xiàn)為行為人一方或雙方以表面合法的形式掩蓋其他非法行為的目的，借以逃避法律的約束和制裁。由于規(guī)避法律的民事行為損害了國家法律的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，該民事行為的合法性不受國家法律認(rèn)可和保護(hù)。

所以 “協(xié)議控制”是否合法性，作為法律人，給出的答案應(yīng)該是否定的！

（賈金勇律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）